肖某某职务侵占二审刑事判决书

陕西省西安市中级人民法院

刑事判决书

(2023)陕01刑终875号

原公诉机关陕西省西安市长安区人民检察院。

上诉人(原审被告人)肖某某。2021年6月23日因涉嫌犯职务侵占罪被取保候审。2023年2月17日因涉嫌犯故意伤害罪主动投案，次日被刑事拘留，同月27日被该逮捕。现羁押于西安市看守所。

指定辩护人魏鑫、胡维宣(实习)，陕西正宜律师事务所律师。

西安市长安区人民法院审理长安区人民检察院以长安检诉刑诉[2022]244号起诉书指控被告人肖某某犯职务侵占罪一案，于2022年12月2日作出(2022)陕0116刑初290号刑事判决。宣判后，肖某某不服，提出上诉。本院于2023年3月7日作出(2023)陕01刑终154号刑事裁定，以原判宣判前发生新的犯罪事实为由，撤销西安市长安区人民法院(2022)陕0116刑初290号刑事判决，发回西安市长安区人民法院重新审判。长安区人民法院依法重新组成合议庭，于2023年8月8日做出(2023)陕0116刑初161号刑事附带民事判决。宣判后，肖某某不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。

原审判决认定：

一、职务侵占犯罪事实

2012年10月至2014年10月，被告人肖某某在担任西安市长安区××街道某村组组长期间，利用职务便利私自截某村组集体资金310382元用于个人做生意和生活花费。2018年被告人肖某某向某村组村委会退还10万元，至今仍有210382元未归还。

二、故意伤害犯罪事实

2022年11月4日17时许，在西安市长安区××街道朱某商店内，被告人肖某某因琐事与被害人郑某发生口角，继而对郑某拳打脚踢，致使郑某跌倒，郑某跌倒在地后，肖某某不顾周围人劝阻，继续对郑某进行殴打，并用脚踢踩该郑腹部，造成郑某轻伤二级。

据此，原审法院认为，被告人肖某某利用其担任西安市长安区××街道某村组组长的职务便利，以非法占有为目的，将该组集体资金310382元用于个人生意和生活花费，数额较大，其行为已构成职务侵占罪；肖某某故意伤害被害人郑某，致人轻伤，其行为还构成故意伤害罪。肖某某属自首，依法可从轻处罚。肖某某属一人犯数罪，依法应数罪并罚。附带民事诉讼原告人郑某遭受的经济损失有：医疗费15682.42元、护理费6000元、住院伙食补助费1200元、营养费1800元、交通费240元、鉴定费1840元；附带民事诉讼原告人主张的法律咨询费450元，虽不属刑事附带民事诉讼赔偿范围，但被告人肖某某自愿承担，不违反相关法律法规禁止性规定，故予以支持；以上合计27212.42元。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条、第二百三十四条、第四十五条、第四十七条、第六十一条、第六十二条、第六十四条、第六十七条、第六十九条，《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第一百七十五条、第一百九十二条之规定，判决：(一)被告人肖某某犯职务侵占罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币50000元；犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年；合并执行有期徒刑一年又六个月，并处罚金人民币50000元；(二)责令被告人肖某某向西安市长安区××街道某村组退赔损失人民币210382元；(三)本判决生效后十日内，被告人肖某某赔偿附带民事诉讼原告人郑某医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、鉴定费、法律咨询费共计人民币27212.42元；(四)驳回附带民事诉讼原告人其余诉讼请求。

肖某某及其辩护人提出，原判认定肖某某职务侵占的事实不清，部分账目在杨某3处保管，请求查明事实；在故意伤害罪中的被害人存在过错。

西安市人民检察院认为，原判认定的事实清楚，适用法律正确，所提上诉理由均不能成立，建议驳回上诉，维持原判。

经审理查明：2012年至2015年，被告人肖某某在担任西安市长安区××街道某村组组长期间，负责本组集体资金的领取和发放。被告人肖某某负责发放土地租地款及相关资金、某项目工程款以及收取本组其他租地收益款工作，期间，肖某某共从某村组领取各项集体收益合计1251705元，向村民发放耕地补偿款、租地款、某项目工程款、因事务支出共986323元，其余265382元被肖某某侵占。肖某某为掩饰其侵占集体资金的犯罪事实，在2015年3月26日向村民公告账务时，隐瞒部分村组集体收入资金，并虚列村组集体支出，2018年被告人肖某某向某村组村委会退还10万元，至案发时仍有165382元未退还。

上述事实，有原审法院庭审质证、认证的下列证据予以证实：

1.领款收据证明：2012年10月8日至2014年10月14日，肖某某签名从某村组村委会领款共计金额1251705元。

2.发款登记册证明：肖某某共发放租地款、未栽树补助、奖励款、某项目工程款共计890525元。

3.退款凭证证明：2018年6月25日，肖某某向某村组村委会退回租地款10万元。

4.土地承包经营合同、关于某村组租地的苗木补偿临时付款协议、某公司租地款及租地补偿款支付凭票；五台街道关于某村组某公司租地项目2012年度资金收支情况说明、某村组村委会账户交易明细、取款现金支票、肖某某秦农银行卡(尾号6582)交易明细；某村组20组租地款分配会议记录、公告、发放说明；租地征求意见册，租地款领款名单，2012年10月13日耕地补偿款领款单(表名为20组租地未栽树补助、奖励明细表)，2012年、2013年某项目工程领款单，肖某某2014年手记账，某村组20组收据存根、某村组二十组2012-2014账务公开公告照片、肖某某领钱及发钱情况表等书证证明某村组20组收支出情况。

5.证人姚某1、王某1、魏某、陈某、何某、余某、姚某2、姚某3、刘某、王某2、姚某4、姚某5、杨某1、赵某1、赵某2、曹某、孙某1、孙某2、姚某6、冯某、陶某、肖某、李某、米某、惠某、姚某7、关某的证言印证上述事实。

6.上诉人肖某某供述：2012年到2015年他在任某村组组长期间共从村委会领款1251705元，他给村民发放了890525元，打官司花费以及缴纳医疗保险、修水泥路工资、材料费等支出50798元，另外还有45000元的支出在杨某3处，因杨某3去世，账目找不到了，以上共计支出986323元。他给村里退了10万元，还有165382元没有退。

7.户籍信息证明：杨某3于2014年8月23日死亡。

另查明，2022年11月4日17时许，在西安市长安区××街道朱某商店内，被告人肖某某因5元赌资与被害人郑某发生口角，继而对郑某拳打脚踢，致使郑某跌倒，郑某跌倒在地后，肖某某不顾周围人劝阻，继续对郑某进行殴打，并用脚踢踩该郑腹部，造成郑某受伤。当天郑某到西安航天总医院急诊，并于次日住院治疗12天。经鉴定，被害人郑某本次外伤导致左侧顶部头皮挫伤、左侧眼部钝挫伤的损伤程度均构成轻微伤，左侧第6、7、8、9前肋骨折构成轻伤二级，综合评定损伤程度构成轻伤二级。

上述事实有经原审法院公开开庭示证、质证的接处警登记表、破案经过，提取、辨认、指认笔录，监控视频，急诊病历、住院病案、诊断证明、医疗费票据、司法鉴定意见书、被害人郑某的陈述，证人朱某、卢某、杨某2的证言及被告人肖某某的供述和辩解等证据予以证实，本院审理期间，上诉人及辩护人对此未提出异议，亦未提交新的证据。本院予以确认。

本院认为，上诉人肖某某利用职务便利，将村集体的财产据为己有，数额较大，其行为已构成职务侵占罪，肖某某因犯罪被取保候审，在取保期间因琐事故意伤害他人致其轻伤，其行为还构成故意伤害罪。对肖某某及其辩护人所提认定肖某某职务侵占事实不清，部分账目在杨某3处保管之意见，经查，认定肖某某职务侵占的犯罪事实，有肖某某的供述、领款和发款记录、大量书证和证人证言在案可证，足以认定。肖某某归案后多次供述有45000元的支出在杨某3处，由于杨某3已经死亡，认定肖某某侵占此款项证据不确实、充分，根据存疑有利于被告人原则，故对肖某某的该辩解予以支持，辩护人的相关意见予以采纳。对辩护人所提在故意伤害犯罪中被害人有过错之意见，经查，肖某某与郑某因5元赌资发生口角，继而相互厮打，被害人对引发案件没有过错，辩护人的该意见不能成立。综上，原审判决定罪准确，判处适当，审理程序合法，惟认定的部分事实有误，应予纠正。依照《中华人民共和国刑法》第十二条、第二百七十一条第一款、第二百三十四条第一款、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第六十二条、第六十四条、第六十七条、第六十九条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第三项之规定，判决如下：

一、维持陕西省西安市长安区人民法院(2023)陕0116刑初161号刑事附带民事判决第一、三、四项，即被告人肖某某犯职务侵占罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币50000元；犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年；合并执行有期徒刑一年又六个月，并处罚金人民币50000元；本判决生效后十日内，被告人肖某某赔偿附带民事诉讼原告人郑某医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、鉴定费、法律咨询费共计人民币27212.42元；驳回附带民事诉讼原告人其余诉讼请求部分；

二、撤销陕西省西安市长安区人民法院(2023)陕0116刑初161号刑事附带民事判决第二项，即责令被告人肖某某向西安市长安区××街道某村组退赔损失人民币210382元；

三、责令上诉人(原审被告人)肖某某向西安市长安区××街道某村组退赔损失人民币165382元。

本判决为终审判决。

审判长王全谋

审判员田广明

审判员李金阳

二〇二四年一月五日

法官助理郭涛

书记员马晓娜